(۹۷) فرق بين مسألتين ^(۱)

[النكاح على حمر يفسخ قبل الدخول، بخلاف الخلع]

قال مالك:

إذا تزوج الرجل المرأة على خمر، أو خنزير فسخ النكاح قبل الدخول^(٢)، فإذا خلعها بذلك مضى الخلع، ورد ما أخذ^(٣)، وفي كلا الموضعين فهو عقد.

الفرق بينهما : أن الخلع طلاق، لا يفتقر إلى عوض^(٤)؛ لأنه خروج البضع عن ملك الزوج، فلم يفسد، وفسد العوض، وليس كذلك عقد النكاح؛ لأنه يفتقر إلى العوض، والخمر والخنزير ليس بعوض، فلم يصح العقد.

وأيضاً فإن الخلع طلاق، والطلاق لا يمكن رفعه بعد وقوعه، وعقد النكاح يمكن رفعه، فلهذا افترقا، والله أعلم.